اگرتحویل مبیع(تسلیم)درمکان تعیین شده به خریدار،ملاک اجرای قراردادباشد،مکان تحویل مبیع به خریدارتعیین کننده قانون حاکم خواهدبود.
گفتار۲-تعیین قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگازازمنظرکنوانسیون استفاده ازارتباطات الکترونیکی درقراردادهای بین المللی(۲۰۰۵)
همچنانکه درفصول قبل نیز اشاره شد،دراین کنوانسیون هیچ ماده ای درخصوص تعیین قانون حاکم برقراردادهای الکترونیکی درحالت سکوت قراردادنسبت به این قانون،وجودندارد.وبا قبول اصل برابری کاربردی قراردادالکترونیکی،هیچگونه تفاوتی ازنظرماهوی بین قراردادهای الکترونیکی وقراردادهای کاغذی قائل نشده است.لذاازنظراین کنوانسیون،قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگازرامیتوان بامراجعه به قواعد حقوق بین الملل خصوصی تعقیب وتعیین نمود.ازاین نظر،این کنوانسیون،رویکردی مشابه قانون نمونه آنسیترال برای تجارت الکترونیکی (۱۹۹۶)ومتناظراقانون تجارت الکترونیکی ایران(۱۳۸۲)اتخاذ نموده است.
(( اینجا فقط تکه ای از متن درج شده است. برای خرید متن کامل فایل پایان نامه با فرمت ورد می توانید به سایت feko.ir مراجعه نمایید و کلمه کلیدی مورد نظرتان را جستجو نمایید. ))
گفتار۳-تعیین قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگازازمنظرپیش نویس اصول لاهه برای انتخاب قانون حاکم برقراردادها(۲۰۱۱)۱۶۴
همانگونه که درفصول قبل نیزاشاره شد،دراین پیش نویس نسبت دادن هرگونه قانون حاکمی که صراحتا درمتن قراردادذکرنشده باشد،مردود اعلام شده است۱۶۵ درماده ۵،بیان شده است که درصورت عدم تعیین صریح قانون حاکم درمتن قرارداد،قانون محل تجارت متعاملین میتواند به عنوان قانون حاکم برقراردادانتخاب شود.۱۶۶
درقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگاز،مرکزنجارت خریداروفروشنده کاملامشخص است ومعمولا دراولین مفاد قرارداد وتحت مشخصات متعاملین آورده میشود.لذاازمتن قراردادمیتوان به سادگی کشورهای مربوطه راتعیین نمود.درحالتیکه خریدار یافروشنده،ازشعبات فرعی یک شرکت مادرباشد،مقراصلی دفتر مرکزی شرکت مادربه عنوان مرکزتجاری تلقی ومحسوب میشود.
فصل هفتم:نظام حقوقی قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگاز
ازمباحث مطروحه ،بطورکلی میتوان نظام حقوقی زیررابرای تعیین قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگاز خلاصه نمود:
گفتار۱-قانون حاکم برقراردادازنظر شکلی
قراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگاز همچون سایر قراردادهای بین المللی الکترونیکی،ازنظرشکلی،ساختاری ونحوه انعقاد،تابع قانون محل وقع عقدمیباشند. ازآنجائیکه درفضای مجازی مفهوم مکان ازبین میرود وهیچگونه مکان مادی وفیزیکی برای متعاملین درلحظه حضوردرفضای مجازی نمی توان متصور شد، لذا تنها مکان مادی و فیزیکی که اصالت داشته وقابل اتکا واستنادمیباشد،مکان استقرارومقراصلی سامانه معامله گرمیباشد که متعاملین بااستفاده ازاین سامانه،مبادرت به خریدوفروش نفت وگازمینمایند.باتوجه به اینکه متعاملین بااختیاروتوافق صریح خود،این سامانه را برای معامله انتخاب نموده اند،لذامیتوان چنین تصورنمودکه متعاملین دریک بنگاه معملاتی عادی(آنچنانکه درزندگی روزمره انجام میشود)حضوریافته اندوبایکدیگرمذاکره نموده اندودرنهایت،توافق نموده ومعامله رادرآن بنگاه معاملاتی ثبت نموده اند.لذامحل انعقاد قراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگازرامیتوان مقراصلی سامانه رایانه ای معامله گرکه متعاملین درآن محیط مجازی،اقدام به معامله میکنند،تلقی تمود.
مواردی ازقراردادکه مشمول ساختارشکلی قرارداردوتحت الشمول قانون محل انعقادقراردادبین المللی الکترونیکی نفت وگازمیباشند،عبارتنداز:
۱٫مشخصات هویتی ازقبیل نام ونام خانوادگی،نام شرکت،تابعیت اصلی،اقامتگاه قانونی،محل تجارت،مکان دفترمرکزی شرکت،تابعیت شرکت و…..
۲٫تعیین زبان نگارش قرارداد که معمولابرای سامانه های معامله گر،اجازه وتغییرزبان قراردادبه متعاملین داده میشود.
۳٫تعیین نحوه تبادل ایجاب وقبول بین متعاملین.بدین معنی که دعوت به ایجاب طی چه مدت وبه چه روشی،ازنظر حقوقی تبدیل به ایجاب میشودوخریدار طی چه مدت وبه چه طریقی میتواندقبول خودرابرای ایجاب کننده ارسال نمایدوخریدارچگونه ازقراردادرا دریافت میکند.(درسامانه های معامله گر،معمولا این مواردبطورمشروح تبیین میشودوهیچگونه ابهام حقوقی دراین خصوص وجود ندارد.)
۴٫تعیین نحوه تاریخ وشماره ثبت قرارداددرسامانه معامله گر
۵٫تعیین نحوه تبادل اسنادبین متعاملین به جهت دریافت یک نسخه قراردادثبت شده وامضاءشده.
۶٫تعیین مکان،زمان وطریقه پرداخت وجه معامله
۷٫تعیین مکان،زمان،شرایط تحویل نفت وگاز
۸٫تعیین طریقه حمل،متصدی حمل وهزینه حمل
۹٫تعیین بیمه گروهزینه بیمه نامه ونحوه پرداخت حق بیمه محموله.
گفتار۲-قانون حاکم برقراردادازنظرماهوی
ماهیت قراردادکه همان بیع بین المللی نفت وگازاست،وابعاد حقوقی پیرامون اجرای آن وشرایط ونحوه اتمام یافسخ قرارداد،تحت شمول قانون حاکم برماهیت قرارداداست.این قانون یابطورصریح درقراردادذکرشده است ویا قراردادنسبت به آن ساکت بوده است.این دوحالت،به تفکیک درزیربررسی میشود.
بند۱-قانون حاکم برقراردادکه درمتن قراردادتصریح شده است
به لحاظ اهمیت حقوقی،قانون حاکم برقراردادهای بین المللی الکترونیکی نفت وگاز،معمولااین قانون بطورپیش فرض،درمتن قراردادها درسامانه های معامله گرانتخاب شده اند.مثلابرای سامانهGlobexدربورس نیویورک وشیکا گو،قانون تجارت متحدالشکل آمریکا۱۶۷ ،معمولا به عنوان قانون حاکم برماهیت قراردادبین المللی نفت وگاز،ذکرمیگردد.قوانین ملی متعاملین،اصول کلی تجارت بین الملل۱۶۸ ،قوانین داوری اطاق بازرگانی بین المللی۱۶۹ وقواعدمرکزبین المللی حل وفصل دعاوی سرمایه گذاری(اکسید)۱۷۰ازدیگرانتخاباتی است که باتوجه به شرایط سامانه معمله گر،متعاملین میتوانندبرقراردادبین المللی الکترونیکی نفت وگازحاکم نمایند.
بند۲- سکوت قرارداد نسبت به قانون حاکم بر ماهیت قرارداد
علیرغم اینکه طبق پیشنویس اصول لاهه برای انتخاب قانون حاکم بر قرارداد، نسبت دادن اراده فرضی به متعاملین، و استنباط ضمنی از قرارداد در تعیین قانون حاکم ، مردود شناخته شده است، لیکن در مواردی که اختلافات بروز می کند، نمیتوان بدون تعیین حاکم بر ماهیت قرارداد به موضوع رسیدگی شود.
لذا در این گونه موارد، از تعیین قانون حاکم بر قرارداد گریزی و گزیری نیست و در این حالات با بررسی عوامل ارتباط و توصیف قرارداد و عوامل تشکیل دهنده آن، نزدیکترین و موثرترین کشور و قانون را نسبت به قرارداد تعیین نمود. با توجه به اینکه قراردادهای فروش بین الملی نفت و گاز معمولا به دو صورت تانکری و خط لوله ای انجام میشود ، با تفکیک این دو حالت از یکدیگر ، هریک جداگانه مورد بحث قرار میگیرد.
تعیین قانون حاکم در فروش محموله ای(BATCH) نفت و گاز
در این حالت ، فروش نفت و گاز در اندازه های مشخص و محدود معامله و منتقل می شود. به این حالت ، فروش منقطع نیز می توان گفت . این روش برای فروش نفت خام و بصورت حمل با کشتی های نفت کش صادق است ولی حمل با قطار و کامیون هم شامل آن خواهد بود. کلیه معاملات محموله ای (SPOT) در این حالت گنجانده می شود. در این روش یک مقدار مشخص و محدود(مثلا۰۰۰/۲۰۰هزار بشکه) نفت یا گاز با مشخصات و ترکیب درصد استاندارد، مورد معامله قرار گرفته و موضوع معامله (فروش ، حمل و تحویل نفت و گاز ) بصورت مرحله ای و محموله ای انجام می شودو به خریدار تحویل می شود.
اگرچه ممکن است در این حالت ، معامله دارای چندین مرحله باشدو انجام کلیه مراحل معامله چندین ماه طول بکشد ولی به علت اینکه معامله بصورت منقطع و مرحله حمل و تحویل میشود و ماهیت تحویل پیوسته ندارد، در دسته معاملات مرحله ای طبقه بندی می شود.
در این حالت از فروش نفت و گاز، وسیله حمل معمولاکشتی های نفت کش هستند ولی حمل با قطار و کامیون هم در دسته معاملات مرحله ای قرار می گیرند.
برای تعیین عوامل ارتباط و بررسی موثرترین عوامل و نهایتا تعیین قانون حاکم بر قراردادهای بین الملی الکترونیکی نفت و گاز بصورت منقطع معامله میشوند، میتوان عوامل زیر را نام برد:
محل مذاکرات پیش از عقد
محل انعقاد عقد
محل اجرای عقد
محل و منشاء اولیه نفت و گاز
اقامتگاه متعاملین
تابعیت متعاملین
مرکز تجارت متعاملین
مقر اصلی سامانه رایانه ای معامله گر
مقر دادگاه یا دیوان داوری توافق شده برای حل و فصل اختلافات قراردادی
محل تحویل نهایی(تسلیم)نفت و گاز
کشور پرچم برای کشتی حمل نفت و گاز
کشور محل بارگیری و سامانه ذخیره سازی نفت و گاز
تابعیت متصدی حمل نفت و گاز
تابعیت بیمه گر قرارداد نفت و گاز
تابعیت یا اقامتگاه قانونی داور تعیین شده در قرارداد
